Риски бизнеса: взаимодействие с контрагентами

Чтобы эффективно вести бизнес, необходимы надёжные партнёры. При этом их поиск связан с большими рисками. Благонадёжная на первый взгляд компания может оказаться фирмой-однодневкой, исполнитель может получить аванс, но не подготовить проект. В данной статье мы расскажем, как снизить риски при взаимодействии с контрагентами.

Риски контрагента

У понятия «риск» нет определения в законодательстве, однако оно широко используется в ГК РФ. Например, в ст. 459 ГК РФ упоминается риск случайной гибели товара. Под риском в этом случае понимается вероятность возникновения неблагоприятной ситуации.

Бизнес при взаимодействии с контрагентами подвергается определённым рискам. Как правило, речь идёт о неисполнении договорных обязательств. Также риски могут возникнуть и до начала сотрудничества. Например, сторона, которая не может исполнить обязательства, намеренно затягивает процесс переговоров и тем самым наносит ущерб второй стороне.

Итак, под риском при взаимодействии с контрагентами следует понимать вероятность наступления неблагоприятных последствий, зависящих от деятельности контрагентов и иных обстоятельств, связанных с исполнением договоров.

Виды рисков

Репутационные риски

Взаимодействие с контрагентами может негативно сказаться на уровне доверия других партнёров и клиентов к компании.

Например, компания поставила контрагенту комплектующие материалы ненадлежащего качества. Информация об этом попала в СМИ, после чего у клиентов компании сложилось впечатление, что вся продукция некачественная, а сама фирма ненадёжная.

Договорные риски

Речь идёт о целом комплексе рисков, связанных с заключением договоров и исполнением обязательств. Рассмотрим самые основные.

1. Подписание контракта с лицом, не уполномоченным заключать договоры от имени компании. В таком случае под сомнение ставится сам факт совершения сделки, поскольку в суде договор могут признать незаключённым.
2. Подписание контракта с неплатёжеспособным контрагентом. Подобное сотрудничество может привести к тому, что добросовестная сторона сделки выполнит необходимую работу или окажет услугу, но они не будут оплачены. Отметим, что порой не имеет результата и судебное взыскание, поскольку целью обращения в суд является получение денежных средств, а не только выигрыш в споре.
3. Отказ контрагента от выполнения условий, прописанных в договоре. Например, контрагент может уведомить, что не может продолжать исполнять свои обязательства. Тогда второй стороне, чтобы завершить работы, придётся искать новых партнёров, а для этого требуются как временные, так и дополнительные финансовые затраты.

Налоговые риски

В соответствии со ст. 54.1 НК РФ налоговики требуют подтвердить проявление должной осмотрительности. Осмотрительность заключается в проверке основных показателей контрагентов:

• наличие у контрагента лицензий и разрешений
• наличие производственных и трудовых ресурсов
• подтверждение полномочий лица, заключившего договор от имени контрагента
• длительность осуществления контрагентом деятельности на профессиональном рынке и т.д.

Если компания не проявит должную осмотрительность, налоговые инспекторы могут признать налоговую выгоду необоснованной.

Недостаточная работа с рисками и её последствия

Если компания не просчитает репутационные риски, её деловая репутация может существенно пострадать. Тогда привлекательность для партнёров и клиентов значительно снизится.

Приведём пример.

Компания «А» использовала в производстве комплектующие низкого качества. Компания «Б» регулярно приобретала у компании «А» товары, а информация о партнёрстве была размещена на официальном сайте компании. У клиентов компании «Б» возникли подозрения относительно качества товаров, предлагаемых фирмой, а её репутация существенно пострадала. При этом подозрения клиентов были обоснованы, поскольку компания «Б» использовала в производстве некачественные комплектующие, которые закупала у компании «А».

Недостаточная проверка контрагентов может привести к целому ряду негативных последствий. Не уделив должного внимания изучению документов, подтверждающих право лица вести переговоры, вы можете столкнуться с тем, что его позиция не совпадает с точкой зрения контрагента. Тогда придётся начинать переговоры заново, а потраченные на преддоговорную подготовку ресурсы будут напрасными.

Если вы проигнорируете проверку платёжеспособности контрагента, можно заключить договор с компанией, которая не в состоянии исполнить обязательства. Вы выполните все условия договора, потратите временные и материальные ресурсы, но деньги за работу так и не получите. Это, в свою очередь, увеличит риск невыполнения обязательств перед другими контрагентами.

Если вы не проявите должную осмотрительность при выборе контрагентов, вам могут отказать в получении средств из бюджета. Решая вопрос о налоговой выгоде, ФНС принимает во внимание целый ряд аспектов: запрашивались ли данные из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, проверялся ли адрес регистрации на массовость, устанавливалась ли реальная хозяйственная деятельность контрагента и т.д.

Однако порой возникают ситуации, когда добросовестные контрагенты по независящим от них причинам не могут исполнить договорные обязательства. Например, из-за вспышки заболевания, прекращения поставок из других стран, ремонта единственной дороги, по которой проложен маршрут и т.п. Данные ситуации принято называть форс-мажорами.

Как снизить риски при работе с контрагентами

Чтобы снизить риски, необходимо детально проверить контрагента до того, как начнутся переговоры. Также в договор нужно включить условия, позволяющие снизить или частично компенсировать возможные убытки. Также в соответствии со ст. 54.1 НК РФ и Письмом ФНС РФ от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@ «О рекомендациях по применению положений статьи 54.1 НК РФ» следует учитывать требования ФНС о проявлении должной осмотрительности.

Перед заключением контракта рекомендуется выполнить определённые действия.

1. Проверить полномочий лиц, действующих от лица контрагента. Для этого нужно запросить выписку из ЕГРЮЛ и устав компании, после чего детально изучить её корпоративную структуру и полномочия директора. Нередко возникают ситуации, когда в компании два директора, каждый из которых вправе заключать лишь определённые виды сделок.

Если лицо действует от имени контрагента по доверенности, запросите её заверенную копию. Проверьте, являлся ли человек, выдавший доверенность, директором компании на дату подписания документа. Посмотрите, когда была выдана доверенность и когда закончится срок её действия. Если в доверенности не указана дата выдачи, документ недействителен (ст. 186 ГК РФ).

2. Получите лицензии и разрешения, необходимые контрагенту для осуществления деятельности в соответствии с законом.
3. Изучите деловую репутацию будущего партнёра. Для этого необходимо выяснить, привлекался ли участник сделки или директор компании к уголовной ответственности по делам о мошенничестве. Затем нужно промониторить СМИ, а также изучить другую информацию, которая может указывать на неблагонадёжность контрагента.
4. Оцените платёжеспособность: запросите сведения об исполнительных производствах, которые не исполняются из-за отсутствия денежных средств.
5. Проверьте достаточность производственных и трудовых ресурсов для исполнения обязательств. Необходимо запросить сведения о наличии оборудования и численности работников.
6. Проверьте опыт выполнения аналогичных работ или оказания подобных услуг. Для этого нужно убедиться, что контрагент не проигрывал судебные споры в связи с оказанием услуг ненадлежащего качества.
7. Проверьте, не ведётся ли в отношении контрагента процедура банкротства.
8. Проверьте учредителя, руководителя, участника сделки и юридический адрес компании на массовость.

Чтобы выполнить все эти действия, нужно обратиться к открытым источникам информации. Например, на сайте ФНС можно получить выписки из ЕГРЮЛ или ЕГРИП. Проверить контрагента на участие в судебных спорах можно, обратившись к картотеке арбитражных дел. Также провести комплексную проверку контрагента можно в сервисе Контур.Фокус.

Как снизить договорные риски

Для начала убедитесь в том, что обе стороны договора согласовали существенные условия. Согласно ст. 432 ГК РФ к таковым относятся условия, без согласования которых договор считается незаключённым. Отметим, что, если контрагент отказывается исполнять обязательства, он может сослаться на то, что договор был не заключён.

Также существенными являются условия, принципиально важные для одной или обеих сторон сделки. Например, срок договора, способ доставки товара, упаковка и т.д.

Президиум ВАС РФ в информационном письме от 25.02.2014 № 165 указывает на то, что, если одна из сторон в ходе переговоров предлагает условие о цене или заявляет о необходимости её согласования, такое условие для данного договора считается существенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). То есть договор будет считаться незаключённым до тех пор, пока стороны не согласуют такое условие или предложившая условие о цене сторона не откажется от своего предложения.

Таким образом, на стадии переговоров стороны вправе заявить принципиальные для себя условия.

В соответствии со ст. 431.2 ГК РФ внесите в договор заверения об обстоятельствах. Такие заверения выступают в качестве договорного обеспечительного инструмента, подразумевающего, что контрагент подтверждает достоверность представленной им информации. Как правило, в договоре прописывают следующие заверения контрагента:

• о том, что директор является действующим на дату подписания договора и выступает как уполномоченное лицо
• представитель по доверенности уполномочен осуществлять представительство интересов контрагента
• контрагент имеет соответствующие лицензии, разрешения, допуски и располагает всем необходимым для выполнения договорных обязательств
• контрагент исполняет все обязанности по уплате налогов, в том числе в части НДС, на момент подписания контракта у него отсутствует налоговая задолженность

Чтобы снизить риски, в договоре можно прописать условие о том, что, если выяснится, что информация, заверенная контрагентом, недостоверна, он обязуется выплатить неустойку или возместить убытки. Важно, чтобы неустойка смогла компенсировать все издержки, связанные с недостоверностью представленных данных и вынужденным поиском другого контрагента.

Отметим, что ведение бизнеса всегда сопряжено с рисками. Проверенные партнёры могут не исполнить обязательства в срок в силу форс-мажора, а новые контрагенты могут просто подвести. Поэтому вряд ли удастся просчитать абсолютно все риски и полностью от них застраховаться. Однако, собрав информацию о контрагенте, детально проверив документацию и зафиксировав все договорённости, вы сможете снизить вероятность наступления негативных последствий.